分享我司近期為客戶——福州素天下食品有限公司，通過異議程序，對一家以“中文‘新素食’及圖形”作為商標(biāo)，進(jìn)行提交申請，成功獲得初審公告的組合商標(biāo)，提出異議，請求商標(biāo)局不予注冊，獲得國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局支持。
【基本案情】
福州素天下食品有限公司系我司的戰(zhàn)略合作伙伴。該公司是一家專業(yè)從事素食文化研究、素食品研發(fā)生產(chǎn)銷售于一體的實(shí)業(yè)公司。公司現(xiàn)有“魔芋制品”、“大豆蛋白制品”與“食用菌制品”三大系列60多個(gè)暢銷素食產(chǎn)品，規(guī)模在全國行業(yè)排名前列,獲“福建省農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化龍頭企業(yè)”、“中國素食專家”、“福建省著名商標(biāo)”等榮譽(yù)稱號。
2021年6月，我司在使用業(yè)內(nèi)商用的商標(biāo)檢索軟件，為客戶做例行的近似商標(biāo)監(jiān)測時(shí)發(fā)現(xiàn)：久品工匠（杭州）科技發(fā)展有限公司申請的“新素食及圖形”的組合商標(biāo)，已經(jīng)通過商標(biāo)局的初步審理，并予以公告。
【異議理由】
《中華人民共和國商標(biāo)法》第十一條第一項(xiàng)下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；（三）其他缺乏顯著特征的。
第三十二條 申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。
第三十三條 對初步審定公告的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，或者任何人認(rèn)為違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，可以向商標(biāo)局提出異議。公告期滿無異議的，予以核準(zhǔn)注冊，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予公告。
“素食”，是以蔬菜作為主要原料加工制作而成的食品，是食品行業(yè)的一個(gè)通用性術(shù)語，被一般公眾所知悉。即使被異議人在前面加了一個(gè)“新”字，并不能使其具有顯著性特征。
被異議人之前申請多件“新素食”商標(biāo)，均被駁回。
此案，被異議人以“新素食+圖形”的形式進(jìn)行提交申請。由于圖形元素的添加，使得整個(gè)商標(biāo)有了新的“顯著特征”，從而“意外”獲得商標(biāo)局的初審公告。
然而，對于相關(guān)公眾而言，只會對中文“新素食”產(chǎn)生認(rèn)知、識別。這樣的商標(biāo)一旦獲得核準(zhǔn)注冊，將會對整個(gè)“素食”行業(yè)產(chǎn)生巨大的不可估量的不良影響。它將限定整個(gè)行業(yè)的相關(guān)聯(lián)企業(yè)，對“素食”這一行業(yè)通用的名稱的使用。反而，對方還會以此商標(biāo)來打擊排擠同行業(yè)市場參與者。
類似案例，屢見不鮮。
于是，我司法務(wù)團(tuán)隊(duì)受客戶委托，從維護(hù)行業(yè)相關(guān)市場參與者的利益角度出發(fā)，根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第十一條第一款第（三項(xiàng)），及《中華人民共和國商標(biāo)法》第三十二條、三十三條的規(guī)定，依法對這件被商標(biāo)局初步審定公告的近似商標(biāo)，提起商標(biāo)異議。
【審理結(jié)果】
國家知識產(chǎn)權(quán)局依照《中華人民共和國商標(biāo)法》相關(guān)規(guī)定進(jìn)行審理，認(rèn)為：“素食” 是指定蔬菜類的食品，是素食品行業(yè)的通用表述語，用于指定商品上缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，已構(gòu)成《商標(biāo)法》第十-條第一款第(三)項(xiàng)所禁止之情形。
國家知識產(chǎn)權(quán)局依據(jù)《商標(biāo)法》第十-條第一款第(三)項(xiàng)、第三十五條規(guī)定，決定：第51053223號 “新素食及圖”商標(biāo)不予注冊。
【典型意義】
1、依據(jù)最新的2021年版《商標(biāo)審查審理指南》第四章，關(guān)于對商標(biāo)顯著特征的審查
如上所示，《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定，缺乏顯著特征的標(biāo)志不可作為商標(biāo)注冊。本案的被異議人，原先多次申請注冊“新素食”三字中文商標(biāo)，皆被駁回，應(yīng)該都是這個(gè)理由。
2、依據(jù)以上一條審理標(biāo)準(zhǔn)，有一個(gè)例外情形
《商標(biāo)法》第十一條的禁止情形，屬于相對禁止，并非JUE對禁止。若是商標(biāo)取得了顯著特征，是可以作為商標(biāo)注冊的。于是，被異議人采取“新素食+圖形”的策略，竟然獲得了商標(biāo)局初步審理通過。
3、商標(biāo)的顯著特征
即商標(biāo)的顯著性，是商標(biāo)標(biāo)志獲得商標(biāo)注冊的重要要件。商標(biāo)的顯著特征是指商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備的足以使相關(guān)公眾區(qū)分商品或者服務(wù)來源的特征。
4、重要的一點(diǎn)：相關(guān)公眾多是以“中文”來識別區(qū)分商品與服務(wù)。意味著，若是該商標(biāo)被核準(zhǔn)通過，將會對整個(gè)“素食”行業(yè)造成不可預(yù)估的不良影響。如：曾經(jīng)引起廣發(fā)討論的，并入選最高院典型案例的“青花椒”商標(biāo)侵權(quán)案，正是一家餐飲公司在43類注冊了“青花椒”商標(biāo)，而后禁止別人使用，導(dǎo)致一系列侵權(quán)之訴。
5、本案的異議人，正是基于以上考慮，以自己作為行業(yè)的一份子，向商標(biāo)局對這一件初審?fù)ㄟ^的商標(biāo)提出異議，以防止不良影響的產(chǎn)生。該案獲得成功，不僅對于異議人來說是幸事，對于整個(gè)素食行業(yè)也是善莫大焉。
我司分享此案，作為參考。
希望有助于各個(gè)行業(yè)的從業(yè)者，提高商標(biāo)意識。對于可能對業(yè)內(nèi)產(chǎn)生不良影響的商標(biāo)，作為行業(yè)一份子，提出異議，責(zé)無旁貸。
否則，只會助長這樣的勢態(tài)發(fā)展，對正常的市場營商環(huán)境造成不可估量的不良影響。
正如網(wǎng)絡(luò)上的一句話：最初，沒有人在意，直到和每個(gè)人息息相關(guān)。
專業(yè)的人，做專業(yè)的事！若有遇到商標(biāo)事務(wù)法律問題，敬請聯(lián)系！
